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本文摘要:基本情况2019年1月,X县民政局委托Q项目治理咨询有限公司(以下简称“署理机构”)以竞争性商量方式组织实施X县民政局救灾棉被采购项目。X县古夫镇鑫晨装饰谋划部(以下简称“鑫晨谋划部”)等7家供应商递交了商量响应文件,经评审,最终确定鑫晨谋划部为成交供应商。然而,3家未成交供应商以鑫晨谋划部为个体工商户,不具备政府采购法第二十二条划定的条件、在“信用中国”网站查不到主体信用记载、无社保记载等为由,对上述采购效果提出质疑。

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基本情况2019年1月,X县民政局委托Q项目治理咨询有限公司(以下简称“署理机构”)以竞争性商量方式组织实施X县民政局救灾棉被采购项目。X县古夫镇鑫晨装饰谋划部(以下简称“鑫晨谋划部”)等7家供应商递交了商量响应文件,经评审,最终确定鑫晨谋划部为成交供应商。然而,3家未成交供应商以鑫晨谋划部为个体工商户,不具备政府采购法第二十二条划定的条件、在“信用中国”网站查不到主体信用记载、无社保记载等为由,对上述采购效果提出质疑。

收到署理机构对质疑的回复后,上述3家公司对回复不满,又向X县财政局投诉。X县财政局作出1号政府采购投诉处置惩罚决议书,以鑫晨谋划部没有健全的财政制度、提供虚假法定代表人资格、不切合本项目供应商资格为由,决议本项目成交效果无效,责令重新开展采购运动。鑫晨谋划部对1号投诉处置惩罚决议书不平,向X县人民法院提起行政诉讼,请求依法打消该项决议。●原审法院裁判及看法X县人民法院认为,首先,鑫晨谋划部作为个体工商户,切合政府采购法第二十一条划定的政府采购供应商的资格。

其次,竞争性商量文件评审尺度中的“法定代表人和授权代表资格检查”内容栏列明“具有法定代表人资格证明和法定代表人授权委托书”。经审查,这一尺度应为差别类型供应商列明详细的检查项目,且并非必须具有。个体工商户不属于法人组织,没有法定代表人制度设置,因此无需提供法定代表人资格证明和法定代表人授权委托书。鑫晨谋划部提供法定代表人资格证明,是其对法定代表人资格的误解,其证明的身份信息是真实的,不能认定其提供了虚假的法定代表人资格证明。

最后,并没有执法明确要求个体工商户必须具备和建设健全财政治理制度。综上,法院确认1号投诉处置惩罚决议书违法并予以打消。X县财政局对原审讯断不平,向Y市中级人民法院提起上诉。

●二审法院裁判及看法凭据《个体工商户条例》第二条及政府采购法第二十一条划定,个体工商户是取得工商营业执照,并从事工商业谋划的市场主体,具有自然人的属性,只要不属于执法法例克制进入的行业,个体工商户均可进入并开展谋划运动。本案中,鑫晨谋划部作为个体工商户,应具有到场涉案采购项目竞争性商量运动的资格。从政府采购法第二十一条、第二十二条及《中华人民共和国政府采购法实施条例》(以下简称《条例》)第十七条的内容及立法本意看,政府采购供应商不仅仅是法人,也包罗其他组织或自然人,故应根据差别的市场主体类型,划分予以资格条件审查。

X县财政局在没有执法明确划定个体工商户必须具有财政状况陈诉的情况下,以鑫晨谋划部不切合政府采购法第二十二条第一款第(二)项关于“健全的财政会计制度”的要求为由,否认了其作为个体工商户到场本次政府采购的供应商资格,属执法适用错误。综上,驳回X县财政局上诉,维持原判。

案例评析●广西广天一状师事务所状师沈德能1.个体工商户切合政府采购供应商的资格首先,民法典第五十四条划定:“自然人从事工商业谋划,经依法挂号,为个体工商户。”个体工商户是正当的民事主体,其从事民事运动受执法掩护,有权到场市场谋划运动。其次,凭据《条例》第十七条,只要个体工商户在到场政府采购运动时提供了有关质料,就能够证明其具备政府采购法第二十二条第一款划定的条件,切合政府采购供应商的资格。最后,个体工商户不光是及格的政府采购供应商,而且是享受政府采购政策扶持的供应商。

《政府采购促进中小企业生长治理措施》第二条划定,切合中小企业划分尺度的个体工商户,在政府采购运动中视同中小企业。2.怎样判断个体工商户“具有健全的财政会计制度”本案中,X县财政局在作出投诉处置惩罚决议时,对个体工商户“具有健全的财政会计制度”作了过于苛刻、不切合实际的审查。依据《条例》第十七条,财政状况陈诉是个体工商户“具有健全的财政会计制度”的证明质料。

对个体工商户而言,应凭据实际情况审查其财政状况陈诉。如果个体工商户自己没有财政报表,则将以个体工商户为户名的银行账户状况视为个体工商户的财政状况;如果个体工商户仅有谋划者或者家庭谋划成员的银行账户,则将谋划者或者家庭谋划成员的银行账户状况视为个体工商户的财政状况。

到场政府采购运动的供应商是否具备独立负担民事责任的能力,也并不以供应商的类型为判断尺度,而应凭据其谋划状况、财政状况等来判断。凭据民法典第五十六条,如果谋划者小我私家或者家庭产业的产业状况、财政状况已具备独立负担民事责任的能力,就应当认定个体工商户具备独立负担民事责任的能力。

3.顺应现实,放宽政府采购供应商的条件政府采购法修订草案征求意见稿对供应商到场政府采购运动的条件作了简化,有人认为,这是执法对实践中普遍存在的关于独立法人等争议的回应,放宽了对供应商的资格条件限制。对此,本人持赞成意见。实践中,不少人错误地明白了政府采购法第二十二条第一款,认为其把到场政府采购的民事主体限定在“具有法人资格的商业企业”这一狭小规模内,即“具有独立负担民事责任的能力”被普遍误解为具有独立法人资格;“具有良好的商业信誉和健全的财政会计制度”的条件,只有商业企业或者从事商业运动的其他组织才气满足。这些误解,导致排挤以下市场主体到场政府采购:个体工商户、农村承包户;分公司;没有法人资格的民办非企业单元;非商业企业,如纯生产企业、加工企业等未举行商业谋划的企业。

应消除此类误解,顺应现实需要,允许切合民事主体资格条件的法人、非法人组织和自然人到场政府采购运动。本案中泛起的争议,特别是X县财政局以“提供虚假法定代表人资格”为由作出投诉处置惩罚决议,都与项目采购文件体例时思量不周有关。不少采购人、署理机构参考建设工程项目招标文件,套用在政府采购项目中。

可是,由于我国对建设工程的供应商有严格的资质要求,而取得相关资质的前提一般都是具有独立法人资格,建设工程的相关招标文件要求“法定代表人”有一定合理性,详细到政府采购项目则否则。基于供应商主体的庞大性,采购文件对供应商的卖力人不能仅写“法定代表人”,应在“法定代表人”后面加上“卖力人”。个体工商户的卖力人是挂号在营业执照上的谋划者。

●大连海关张泽明1.个体工商户是否具备到场政府采购运动的条件存疑凭据政府采购法第二十一条,个体工商户具有自然人性质,因此具备政府采购供应商的主体资格。不外,政府采购法第二十二条第一款划定了6项供应商到场政府采购运动应当具备的条件,个体工商户可能大部门都不具备。由于并无相关司法解释,小我私家认为,从立法的严谨性分析,第二十一条和第二十二条是并列关系,且第二十二条用了“应当”的表述,供应商应同时满足这两条的要求,才气到场政府采购运动。

严格根据执法条文尺度,个体工商户到场政府采购运动的理由不够充实。固然,本人对实践中个体工商户情理上可以到场政府采购持努力态度,一般采购项目也很少泛起排挤个体户到场的情况。

2.修法草案相关内容对个体工商户到场政府采购运动是一大利好关于个体工商户独立负担民事责任的能力,争议多在“独立”二字。独立负担责任的谋划主体,大多实现了谋划主体拟制人格与自然人的分散。好比公司法人,其具备独立的产业,可以用公司产业独立负担民事责任。而个体户的小我私家或家庭谋划在这方面是有欠缺的,个体工商户与自然人仍然存在人格上的混同。

即便将讨论扩展到个体工商户的注册准入、有限无限责任的区分等执法领域,也不会对前述结论有基础性的动摇。从本案讯断看,二审讯断显着弥补了原审讯断中说理性不足的部门,回避了个体工商户是否具备独立负担民事责任的能力,而是直击财政部门投诉处置惩罚决议中认定个体户财政会计制度不切合要求的关键,判断投诉处置惩罚决议不建立,从而完成二审讯断逻辑的自洽。二审讯断形成这个逻辑的基础,是认为从立法本意看,政府采购法第二十二条第一款所提出的6项条件并不是要求所有供应商都必须具有,而应根据差别类型主体划分予以资格条件审查。

法院的终审讯断应当获得尊重,因为讯断往往是法理与情理的统一。不外,从单纯的业务角度看,在无明确司法解释的情况下举行这样的扩大化适用,执法界的同行也有争鸣探讨的空间。

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政府采购法修订草案征求意见稿对供应商到场政府采购运动的条件作了简化,本人赞成这一变化。政府采购法实施之初重在强调保障财政资金的宁静,因此才设定了第二十二条这样的条件。在新的历史时期,直面鲜活的实践,放宽政府采购供应商的资格条件限制,才有助于制止泛起本案类似争议。

此外,个体户在设备和专业能力等方面或许与商业公司存在某些差距,但不故障个体户承揽自己力所能及的政府采购项目。在此类政府采购项目的招标评审和履约验收中,应制止戴“有色眼镜”看待个体户,切实做到公正公正。案情详见中国裁判文书网(2019)鄂05行终134号。


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